国际贸易

当供应商拒绝交付提单原件怎么办?


当供应商拒绝交付提单原件怎么办?


------一个中国供应商和加拿大买家的贸易纠纷

 

曹卓敏律师


 

I.案件描述

  • 20111118日,一个加拿大买家FA公司向中国供应商Cross发出了编号为PO #2011xxx的订单,以采购价值52780美元的电扇。Cross确认该订单。

     

  • 2012215日,FA根据订单约定,向Cross支付15834美元的订金。

     

  • 20124月,双方会面期间,Cross同意向FA支付15000美元的律师费作为Cross就现正由加拿大法院审理的一宗由第三方提起的、针对Cross生产并由FA在加拿大销售的产品侵权诉讼的补偿。

     

  • 2012423日,Cross FA发出一张日期为2012323日的商业发票,确认从到期款项中扣减15000美元的律师费,所以,编号为#201151112-2的订单的未结余款总额为24408美元。

     

  • 2012423日,FACross支付24,408美元的余款。同日,CrossFA发送了编号为CBC01040060的提单的扫描件,并承诺在收到余款后将向FA提供提单原件。

     

  • 编号为CBC01040060的提单是由TLP公司发出,但是由TLP公司在中国的代理中国国际货运公司签署。托运人是Cross. FA被标注为收货人。所以该提单是一份记名提单。

     

  • 在编号为CBC01040060的提单上,有一管辖条款,规定“除承运人根据本协议追索任何到期之款项外(该追索可以提交到货物或者货主所在地管辖),任何因本协议引起的争议应被提交到加拿大蒙特利尔有管辖权的法院做排他管辖”。

     

  • 201252日集装箱抵达多伦多。但是Cross拒绝向FA提供编号为CBC01040060的提单原件,以致FA不能提取货物。

     

  • FA希望能尽快取得提单,以便提取货物并且转售给下游买家。迟延向下游买家交付货物将会使FA遭受重大的违约损失。

 

II.法律意见

根据案件描述,环宇律师的法律意见如下:

 

  1. FA可尝试要求TLP无单放货。

    编号为CBC01040060的提单是一份记名提单而不是指示提单或者不记名提单。在某些法域(如中国在某些情况下),记名提单上记载的收货人可以仅在出示身份证明如营业执照或者授权书,而不提交记名提单原件的情况下要求承运人放货。根据该提单的管辖条款,加拿大法院对该争议有管辖权。因此我建议FA就在加拿大法律下记名提单的提货人能否凭身份证明要求承运人发货的问题咨询加拿大律师的意见。如果在加拿大法律下是可行的,则FA可以通过向TLP出示身份证明要求TLP发货。如果TLP拒绝,FA可以立即在加拿大法院提起针对TLP的诉讼。

     

  2. FA可以保函代替提单要求TLP放货。

    如果上述第1点所提的建议在加拿大法律下不可行,FA可以尝试以向TLP出具保函的方式要求TLP放货。通常,在保函中,FA应承诺会就TLP无单放货而对TLP遭受的任何损失承担责任。就此,TLP还可能会要求FA支付一些保证金并且保留一段的合理期限。

    TLP可能会担心被Cross起诉和要求赔偿的风险。FA可以尝试按照下述第三点所提的理由说服TLP

 

  1. TLP无单放货的风险

    如果TLPFA无单放货,TLP可能会被Cross以侵权或者违约为由要求赔偿损失。但我认为Cross要提起该诉讼会有如下障碍:

     

    3.1 根据CBC01040060提到的管辖条款,任何因本提单引起的争议应提交到加拿大法院管辖。所以Cross不得不到加拿大提起诉讼,这将会耗费时间和花费很高的成本。而且,如第3.2条所言,即便TLP无单放货,Cross事实上没有任何损失。作为一个理性的商人,Cross将不会在加拿大提起对TLP的诉讼。

     

    3.2即便TLP无单放货,Cross没有遭受任何损失。因为FA有很强的证据证明Cross已经收到FA的全额货款。因此即便Cross提起针对TLP的诉讼,Cross也不能取得任何赔偿因为它没有因为TLP的无单放货而遭受任何损失。

 

3.3 虽然中国法院有不理会管辖条款而只考虑国家保护主义而受理Cross针对TLP的诉讼的可能性,但在这情况下,TLP仍可向中国法院提出管辖权异议。即便中国法院最终裁定TLP赢想Cross赔偿损失(如有),但中国法院的裁决是不会被加拿大法院承认或遵循的,所以实时上Cross将因得不到加拿大法院的帮助而不能执行中国法院关于由TLP赔偿的裁定。

 

  1. 在中国起诉Cross

    TLP协商能帮助FA在没有提单的情况下尽快提取到货物。但是如果TLP拒绝上述提到的任一方案,则FA能做的事情就是在中国法院提起对Cross的诉讼,要求其交付提单并赔偿由此产生的损失。但是,根据中国的《民事诉讼法》,外国主体(原告)为在中国提起诉讼应提交由原告所在地的中国大使馆认证的原告主体资料。并且所有不是在中国境内形成的证据均必须按前述程序办理认证手续,还要翻译成中文。完成这些准备工作至少需要3个星期的时间。在中国法院受理了案件之后,法院将要花至少一个月的时间(通常更长)以审阅案件材料,此后再发出海事强制令要求Cross交付提单。而且,就发出海事强制令,FA还须提供保证金。明显,通过在中国法院向Cross提起诉讼的方式不能帮助FA在短时间内取得货物。